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怎樣認定職務行為

勞動關系是指勞動者與用人單位依法簽訂勞動合同而在勞動者與用人單位之間產生的法律關系。勞動關系自用工之日起建立。而建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。 而勞動關系的認定其實是一個大課題,不僅涉及到如何根據構成要件對當事人之間是否成立勞動關系作出認定,還涉及到勞動關系與勞務關系等其他用工關系以及承攬關系等其他法律關系的比較和區分。
2020-04-15 5940人閱讀
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律圖運城 向我提問 律圖運城律師
解答問題:4233條
"對于如何認定職務行為的問題,一般情況下,\n一是行為是否有經營者的授權,是否是有雇傭關系的工作人員所為。\n二是行為是否發生在工作時間、工作場所。
席靜 向我提問 席靜律師
解答問題:1275條 |好評:54個
行為與職務是否有內在聯系,如行為的內容是否是工作需要,是否符合雇主雇用的目的,行為是否具有為法人謀利的意思。
賴賀明 向我提問 賴賀明律師
解答問題:13135條 |好評:148個
"認定是否屬于職務行為,可以從以下幾個方面把握:\n一是行為是否有經營者的授權,是否是有雇傭關系的工作人員所為。\n二是行為是否發生在工作時間、工作場所。\n三是行為是否以經營者的名義或身份實施。\n四是行為與職務是否有內在聯系,如行為的內容是否是工作需要,是否符合雇主雇用的目的,行為是否具有為法人謀利的意思。\n以上職務行為的認定標準,具有以下的法律依據。\n《民法通則》第四十三條規定:企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任。\n《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十二條規定:法人或者其他組織的工作人員因職務行為或者授權行為發生的訴訟,該法人或其組織為當事人。\n《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2003]20號)第八條規定:法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員,在執行職務中致人損害的,依照民法通則第一百二十一條的規定,由該法人或者其他組織承擔民事責任。上述人員實施與職務無關的行為致人損害的,應當由行為人承擔賠償責任。\n第九條規定:雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應當承擔賠償責任;雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償。\n前款所稱“從事雇傭活動”,是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍,但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的,應當認定為“從事雇傭活動”。
律圖錫林郭勒盟 向我提問 律圖錫林郭勒盟律師
解答問題:4233條 |好評:1個
從合理平衡相對人、用人單位和行為人的利益出發,并聯系和區分相關事實情況,對職務行為的認定有三個層次:第一層次是客觀說。這是認定職務行為的基本標準。在操作上,采用客觀說的基本要求是行為人的行為表現為執行職務,一般有兩類情況:(1)行為人的行為明確表現為執行職務,即發生在執行職務場所內、工作時間和過程中和為完成工作任務目標。(2)行為人的行為雖不明確表現為執行職務,但使用了單位的資源,如某工作人員駕車外出辦私事兒。第二個層次是用人單位選任或管理有過失。這一標準是對客觀說不足的彌補,也涉及對職務侵權歸責原則的理解。職務侵權歸責原則是指用人單位對其工作人員的職務侵權行為承擔責任的依據。就此理論界有不同的觀點:第一種觀點主張適用過錯責任原則,認為用人單位只有對其工作人員的選任、管理或者監督存在過錯時才需要承擔責任;第二種觀點主張適用過錯推定責任,認為用人單位需要對其工作人員的侵權行為承擔侵權責任,除非其能證叫其對工作人員的選任、管理和監督沒有過錯;第三種觀點主張適用無過錯責任,認為只要用人單位的工作人員因工作原因造成損害,構成侵權行為的,用人單位就需要承擔賠償責任,不管用人單位對工作人員的選任、管理和監督是否存在過錯。實踐中的主流觀點是無過錯責任?!?a href=\"http://www.811186.live/fagui/article-640344.aspx\" title=\"侵權責任法\" target=\"_blank\" style=\"color:#01af63;\">侵權責任法》采納的也是無過錯責任。但這里存在著對無過錯責任的正確理解問題。無過錯責任的小侵權不以過錯為要件,但在用人單位明顯有過錯的情況下,用人單位也應與對相對人承擔賠償責任??陀^說并不強調用人單位的過錯,而是一般性地突出用人單位對其工作人員的管理責任,因此也難以覆蓋用人單位有過錯從而用人單位應當承擔責任的情況。由于客觀說是認定職務行為的基本標準,對用人單位管理有過失情況下的職務行為應進行較嚴格的限定,宜限定往兩類情況:其一是用人單位選用工作人員有明顯失誤。如選用無行為能力人、限制行為能力人作為工作人員。此類工作人員的行為無論是否與本職工作有關,均應視為職務行為由用人單位承擔責任。其二是對工作人員正常執行職務中為工作利益而超出職務要求的損害。也即應具備三個條件:(1)工作人員在正常執行職務中;(2)工作人員超出職務要求造成損害;(3)工作人員超出職務要求系為用人單位利益。這時用人單位承擔替代責任的依據有兩個方面:一是工作人員整體上系為用人單位工作利益發生了侵權行為;二是用人單位應當對工作人員服務公司利益的行為應盡管理責任。由于自然人均有其個性,要求用人單位為工作入員的任何與用人單位有關的行為負責會過分加大用人單位的責任,也是不公允的。在實踐中,這一認定職務行為的標準主要適用于以下情形,即工作人員在執行職務中超出職務要求傷害他人,如相對人找用人單位領導說理,保安在攔截中傷害相對人。第三個層次是工作人員在特殊情況下看似違反職務要求,但實際符合其職務本質要求的行為傷害他人。如突發事件下工作人員離開不重要的本職崗位而去搶救用人單位財產的過程中致人損害。這時工作人員的行為看似違反本職要求,但實際上符合本職工作的基本要求,符合用人單位的基本利益。這里面體現的實際上是對職務內容的辯證理解。而在此種情況下讓用人單位承擔責任,既有利于相對人獲得救濟,也能較好協調用人單位與工作人員的利益。表現在,此種情況下用人單位對外承擔責任,在承擔責任后可在內部關系上要求工作人員適當賠償。\n
律圖中山 向我提問 律圖中山律師
解答問題:4233條 |好評:1個
"關于職務作品的著作權歸屬,根據著作權法和著作權實施條例的有關規定,分為一般和特殊兩種情形。一般情形的職務作品由作者享有著作權,包括發表權、署名權、修改權、保護作品完整權、使用權和獲得報酬權。特殊情形的職務作品由法律法規專門規定或解釋,在專門規定或解釋之外的就是一般情形。\n 《著作權法》第十六條第一款規定了著作權歸屬的一般情形:\n “公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品,除本條第二款的規定以外,著作權由作者享有,但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成兩年內,未經單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品”?!吨鳈喾▽嵤l例》第十四條規定:“職務作品由作者享有著作權的,在作品完成兩年內,如單位在其業務范展內不使用,作者可以要求單位同意由第三人以與單位使用的相同方式使用,單位沒有正當理由不得拒絕”,“作品完成兩年后,單位可以在其業務范圍內繼續使用”。\n 《著作權法》第十六條第二款規定了著作權歸屬的特殊情形:\n有下列情形之一的職務作品,作者享有署名權,著作權的其他權利由法人或者其他組織享有,法人或者其他組織可以給予作者獎勵:(一)主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作,并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品:(二)法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。區別職務作品著作權屬于單位還是創作者的特征主要有兩點,一是提供“物質條件”,二是承擔責任。
律圖嘉峪關 向我提問 律圖嘉峪關律師
解答問題:4233條
著作權亦稱版權,是指作者對其創作的文學、藝術和科學技術作品所享有的專有權利。著作權是公民、法人依法享有的一種民事權利,屬于無形財產權。職務作品,根據我國《著作權法》的規定,即:“公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品”,職務作品的作者與所在單位之間存在勞動法律關系,因此,職務作品與公民所擔任的職務緊密地聯系在一起,它是法人或者非法人單位安排其雇員或工作人員履行職責和任務而創造的成果。\n 關于職務作品的著作權歸屬,根據著作權法和著作權實施條例的有關規定,分為一般和特殊兩種情形。一般情形的職務作品由作者享有著作權,包括發表權、署名權、修改權、保護作品完整權、使用權和獲得報酬權。特殊情形的職務作品由法律法規專門規定或解釋,在專門規定或解釋之外的就是一般情形。\n 《著作權法》第十六條第一款規定了著作權歸屬的一般情形:\n “公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品,除本條第二款的規定以外,著作權由作者享有,但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成兩年內,未經單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品”?!吨鳈喾▽嵤l例》第十四條規定:“職務作品由作者享有著作權的,在作品完成兩年內,如單位在其業務范展內不使用,作者可以要求單位同意由第三人以與單位使用的相同方式使用,單位沒有正當理由不得拒絕”,“作品完成兩年后,單位可以在其業務范圍內繼續使用”。\n 《著作權法》第十六條第二款規定了著作權歸屬的特殊情形:\n有下列情形之一的職務作品,作者享有署名權,著作權的其他權利由法人或者其他組織享有,法人或者其他組織可以給予作者獎勵:(一)主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作,并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品:(二)法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。區別職務作品著作權屬于單位還是創作者的特征主要有兩點,一是提供“物質條件”,二是承擔責任。例如,設計公司安排本單位設計師的工作任務都是由單位承擔責任,同時也會提供物質條件,如按月支付設計師工資、提供工作場所、設備和資料,因此,這類職務作品著作權由公司享有,設計師擁有署名權。這里的“物質技術條件”不能僅僅理解為電腦、場地等,設計師的工資也是重要的物質條件,《著作權法實施條例》第15條規定:“著作權法第十六條第二款第(一)項所稱物質技術條件,指為創作專門提供的資金、設備或者資料。需要特別說明的是,著作權不等同于作者,職務作品的創作者是作者,但著作權根據不同的情形可以屬于作者也可以屬于單位。職務作品可由一人完成也可由多人合作完成,認定合作作品的著作權歸屬關鍵在于是否參加了創作,在這里,“創作”是一個關鍵詞,什么是創作呢?《著作權法實施條例》第三條規定:“著作權法所稱創作,指直接產生文學、藝術和科學作品的智力活動;為他人創作進行組織工作,提供咨詢意見、物質條件,或者進行其他輔助活動,均不視為創作”。 \n 《著作權法》第十三條規定:“兩人以上合作創作的作品,著作權由合作作者共同享有。沒有參加創作的人,不能成為合作作者;合作作品可以分割使用的,作者對各自創作的部分可以單獨享有著作權,但行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權”。\n 從以上法律分析可知,職務作品的作者屬于創作者個人,職務作品的著作權分別一般和特殊兩種情形,分別屬于作者和法人或其他組織,在一般情形下,作者享有著作權,特殊情形下,作者享有署名權,法人或其他組織享有著作權的其他權利。對于合作作品,要區分合作人是否參加了創作,沒有參加創作的人不是合作作者。因此,作者并不必然享有著作權的所有權利,擁有著作權也并不必然是作者。
律圖臨滄 向我提問 律圖臨滄律師
解答問題:4233條
"認定是否屬于職務行為,可以從以下幾個方面把握:\n一是行為是否有經營者的授權,是否是有雇傭關系的工作人員所為。\n二是行為是否發生在工作時間、工作場所。\n三是行為是否以經營者的名義或身份實施。\n四是行為與職務是否有內在聯系,如行為的內容是否是工作需要,是否符合雇主雇用的目的,行為是否具有為法人謀利的意思。以上職務行為的認定標準,具有以下的法律依據。\n《民法通則》第四十三條規定:企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十二條規定:法人或者其他組織的工作人員因職務行為或者授權行為發生的訴訟,該法人或其組織為當事人。\n《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2003]20號)第八條規定:法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員,在執行職務中致人損害的,依照民法通則第一百二十一條的規定,由該法人或者其他組織承擔民事責任。上述人員實施與職務無關的行為致人損害的,應當由行為人承擔賠償責任。\n第九條規定:雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應當承擔賠償責任;雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償。前款所稱“從事雇傭活動”,是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍,但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的,應當認定為“從事雇傭活動”。
律圖郴州 向我提問 律圖郴州律師
解答問題:4233條
認定是否屬于職務行為,可以從以下幾個方面把握:一是行為是否有經營者的授權,是否是有雇傭關系的工作人員所為。二是行為是否發生在工作時間、工作場所。三是行為是否以經營者的名義或身份實施。四是行為與職務是否有內在聯系,如行為的內容是否是工作需要,是否符合雇主雇用的目的,行為是否具有為法人謀利的意思。以上職務行為的認定標準,具有以下的法律依據?!睹穹ㄍ▌t》第四十三條規定:企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第四十二條規定:法人或者其他組織的工作人員因職務行為或者授權行為發生的訴訟,該法人或其組織為當事人?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2003]20號)第八條規定:法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員,在執行職務中致人損害的,依照民法通則第一百二十一條的規定,由該法人或者其他組織承擔民事責任。上述人員實施與職務無關的行為致人損害的,應當由行為人承擔賠償責任。第九條規定:雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應當承擔賠償責任;雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償。前款所稱“從事雇傭活動”,是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍,但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的,應當認定為“從事雇傭活動”。
律圖崇左市 向我提問 律圖崇左市律師
解答問題:4233條
"認定職務作品的著作權歸屬方法:\n\n一、單位作品\n\n即根據《著作權法》第11條第3款的規定,由單位主持、代表單位意志創作并由單位承擔責任的作品,單位被視為作者,行使完整的著作權。\n\n二、一般職務作品\n\n除單位作品外,公民為完成單位工作任務而又未主要利用單位物質技術條件創作的作品,稱為一般職務作品。其著作權由作者享有,但法人或者其他組織有權在業務范圍內優先使用。\n\n作品完成兩年內,未經單位同意,作者不得許可第三人或者其他組織以與單位相同的方式使用該作品。作品完成兩年內,經單位同意,作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報酬,由作者與單位按約定的比例分配。作品完成兩年的期限,自作者向單位交付作品之日起計算。\n\n三、特殊職務作品\n\n根據《著作權法》第16條第2款規定,主要是利用法人或其他組織的物質技術條件制作,并由法人或其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品,或法律、行政法規規定或合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。\n\n特殊職務作品的作者享有署名權,著作權人的其他權利由法人或者其他組織享有,法人或者其他組織可以給予作者獎勵。
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  • 在民間借貸中如何認定職務行為

    企業法人的法定代表人和其他工作人員,以法人的名義從事的經營活動,給他人造成經濟損失的,企業法人應承擔民事責任。但是,法定代表人的對外民事行為并非都是職務行為,也可能是法定代表人的個人行為。

  • 職務行為的認定是怎樣的?

    根據相關司法解釋,立功表現主要包括以下幾個方面:檢舉、揭發監內外犯罪活動,或者提供重要的破案線索,經查證屬實的;所以報案竊賊因主動提供線索立功,警方對其入室盜竊行為酌情從輕處罰。

  • 什么是職務行為,怎么區別職務行為和個人的行為?

    違法行為分為多種,嚴重的觸犯刑法要追究刑事責任,如果在民事活動中的行為違反了相關民事法律的規定,那么基于該規定之上的民事行為即為無效民事行為。換而言之,無效民事行為是違法行為的一部分,二者并不矛盾。

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